Корпоративные права и обязанности акционеров

§ 3. Корпоративные обязанности акционера (участника)

Акционеры и участники обществ с ограниченной ответствен­ностью не только обладают правами, но и несут обязанности. В со­ответствии со ст. 67 ГК РФ участники хозяйственных обществ несут обязанности перед обществом и перед другими участниками, если это предусмотрено договором учредителей общества или иными до­кументами общества по оплате акций (долей), а также обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Иные обязанности акционеров (участников) могут быть предусмот­рены законом или уставом общества.

& Обязанность по оплате акций (долей) 1

Акционеры (участники) обязаны вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными докумен­тами хозяйственного общества.

Акции (доля в уставном капитале) общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного соответственно договором о создании общества или учредительным договором. При этом для акционерных обществ не менее 50% устав­ного капитала общества должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества, а для общества с ограниченной ответственностью — до государственной регистрации общества. Оставшаяся часть оплачивается в течение года с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО; п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

Дополнительные акции общества должны быть оплачены в тече­ние срока, определенного в соответствии с решением об их размеще­нии, но не позднее одного года с момента их приобретения (разме­щения). Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества с ограниченной ответственностью в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения об увеличении уставного капитала, если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок.

Оплата акций (доли) является, по сути, вкладом акционера в ус­тавный капитал общества. Оплата вклада в уставный капитал может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими де­нежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций и иных ценных бумаг — решением об их размещении. Общие нормы законодательства не регулируют вопрос о соотношении оплаты уставного капитала общества в денежной и неденежной форме. Однако такие требования могут быть установлены

в соответствии со специальным законом. Например, ЦБ РФ в Законе о банках и банковской деятельности установил, что в оплату уставного капитала коммерческой организации может быть внесено принадле­жащие учредителю кредитной организации на праве собственности здание (помещение), завершенное строительством, в котором будет располагаться кредитная организация 1 . Устав общества может содер­жать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при уч­реждении общества, производится по соглашению между учредителя­ми. При оплате дополнительных акций и иных ценных бумаг общества неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг, производится советом директоров общества в порядке, предусмотренном ст. 77 Закона об АО. При этом имущество должно оцениваться по рыночной стоимости. Рыночная стоимость определяется как цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его про­давать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы приобрести. При учреждении в случае оплаты акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости та­кого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

В соответствии со ст. 15 Закона об ООО если номинальная стои­мость доли участника в уставном капитале ООО, оплачиваемой не­денежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

В этом случае участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества (об увеличении уставного капитала, об увеличении номинальной стоимости долей) солидарно несут при недостаточности имущества общества субсиди-

арную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Акция не предоставляет акционеру права голоса до момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества.

В случае неполной оплаты акции в указанные выше сроки акция поступает в распоряжение общества, о чем в реестре акционеров общества делается соответствующая запись. В этом случае деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акции, по истечении установленного срока не возвращаются. Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неис­полнение обязанности по оплате акций (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Акции, поступившие в распоряжение общества, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их поступления в распоряжение общества, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

Необходимо отметить, что не допускается освобождение акционе­ра от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу.

При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены между акционерами. Данное правило касается как закрытых, так и открытых акционерных обществ.

& Обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества

В соответствии со ст. 139 ГК РФ к критериям информации, со­ставляющей служебную или коммерческую тайну, относится среди прочих условий коммерческая ценность этой информации в силу неизвестности ее третьим лицам и отсутствия свободного доступа к ней на законном основании. В частности, сведения могут иметь ком­мерческую ценность в силу неизвестности их конкурентам общества, третьим лицам, действующим на рынке того же или однородного то­вара (работ, услуг), которые могут использовать такую информацию в своих интересах, что может повлечь за собой причинение убытков

общества (часто в виде неполученных доходов вследствие ухудшения позиции общества на товарном или финансовом рынке).

Кроме общего критерия, законодательство содержит ряд поло­жений, позволяющих более четко определить конфиденциальную информацию. Основным актом, регулирующим правоотношения в данной сфере, является Закон о коммерческой тайне 1 . Согласно ст. 3 данного закона под коммерческой тайной понимается конфиденциаль­ная информация, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или по­лучить иную коммерческую выгоду.

/r»h Связь коммерческой тайны с конкурентными преимуществами ее ЧХА обладателя часто является предметом судебного рассмотрения по корпоративным спорам. Например, в постановлении от 1 сентября 2005 г. № 1960/05 2 Президиум ВАС РФ отказал заявителю в обязании ответчика (ООО) предоставить ему документы, отметив, что требование о представлении заявителю документов, раскрывающих суть хозяйст­венной деятельности общества и его ценовую политику (сметы, акты выполненных работ, договоры подряда и субподряда), не основано на законе и его выполнение может негативно повлиять на конкурентоспо­собность общества. Данная позиция основана на материалах дела, в соответствии с которыми заявитель является бывшим участником ООО, на момент рассмотрения дела работающим в составе организации, являющейся конкурентом по отношению к ООО.

К информации, составляющей коммерческую тайну, относится научно-техническая, технологическая, производственная, финансо­во-экономическая или иная информация, в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее тре­тьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

В ст. 5 Закона о коммерческой тайне, в частности, указано, что применительно к хозяйственным обществам не могут составлять коммерческую тайну сведения:

содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, в том числе учредительные документы, лицензии, иные разрешения на осуществление предпринимательской деятель­ ности;

о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других фак­ торах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболе­ ваемости, о наличии свободных рабочих мест;

о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

обязательность раскрытия которых или недопустимость огра­ ничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Иная информация, право на доступ к которой имеют акционеры (участники), может относиться к конфиденциальной. Это обсто­ятельство имеет важное значение при совершении сделок купли-продажи акций (долей в уставном капитале ООО), поскольку для их справедливой оценки покупателем необходим анализ коммерческой информации. В связи с этим в хозяйственном обществе должен быть утвержден порядок раскрытия коммерческой информации акцио­нерами (участниками) третьим лицам с указанием перечня такой информации и органов (например, совета директоров), которые дают согласие на раскрытие такой информации.

Заметим, что информация, подлежащая раскрытию на рынке цен­ных бумаг для инвесторов в силу публичности выпуска эмиссионных ценных бумаг, не может быть отнесена к конфиденциальной. Дополнительные обязанности участников 000

Статья 9 Закона об ООО позволяет возлагать на всех участников дополнительные обязанности по решению общего собрания участ­ников общества, принятому всеми участниками общества едино­гласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополни­тельные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. В аналогичном порядке дополнительные обязанности подлежат прекращению.

О проблеме «акционерных соглашений»

Необходимо иметь в виду, что требование о закреплении обязан­ностей акционера (участника) в законе лишает юридической силы какие-либо иные обязанности корпоративного характера, закреплен­ные соглашением между акционерами.

ШВ настоящее время отсутствует единое мнение об установ­лении обязанности через отказ от прав. С точки зрения сво­боды предпринимательства обязательность отказа от прав возможна, если учесть, что право является внешним огра­ничителем свободы. В таком случае самоограничение ак­ционером (участником) своих корпоративных прав, даже установленных законом, есть целенаправленная воля са­мого акционера (участника). Такой отказ от использования права должен быть признан правомерным, если только в результате этого не умаляются абсолютные права индиви­да, не подлежащие ограничению, такие как право на жизнь и здоровье 1 . В частности, М.И. Брагинский приводит при­мер ст. 3 ГПК РФ 2 , которая гласит, что отказ от права об-

ращения в суд недействителен. 1 Другими условиями право­мерности самоограничения субъективного права являются добровольность и учет интересов субъекта ограничиваемого права. Именно такое самоограничение прав предусматрива­ется п. 2 ст. 9 ГК РФ. Несомненно, в противном случае, если отказ от субъективного права невозможен (или не имеет юри­дических последствий, или даже признается недействитель­ным) без специального указания в законе, тогда такое право превращается в ограничение свободы.

Следует отметить, что правомерность концепции самоограни­чения субъективных прав очевидна, в первую очередь, при­менительно к отношениям организационного, корпоративного характера в силу возникновения общности интересов (обще­го интереса) у участников организации. Например, каждый участник общества с ограниченной ответственностью может свободно продать принадлежащую ему долю в уставном ка­питале общества. Но участники общества могут и самоогра­ничить свои права, приняв на себя обязательство перед дру­гими участниками не продавать свои доли в течение трех лет с момента создания общества, если их участие в обществе не­обходимо для достижения целей общества. Вывод о невозможности представления об отказе от права как обязанности является общепризнанным. Пункт 2 ст. 9 ГК РФ гласит: что «Отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекра­щения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом». То есть, несмотря на отказ от права, указанного в законе, любой субъект права вправе реализовать это право. Комментируя указанное положение, P.O. Халфина указыва­ет, что в данном случае «закреплена гарантия стабильности принадлежащих гражданам и иным лицам прав, состоящая в том, что, отказавшись от того или иного права, его облада­тель не лишается самого права» 2 . Данная позиция означает возможность отказа от права и его дальнейшего использова-

ния лицом по его собственному усмотрению в рамках того же правоотношения.

Эта позиция находит подтверждение и в судебной доктрине. В п. 14 Постановления от 18 ноября 2003 г. № 19 ВАС РФ ус­тановил, что положение ст. 7 Закона об АО, закрепляющее за акционерами закрытого общества преимущественное право приобретения акций, носит императивный характер, в связи с чем это право не может быть ограничено договором о создании общества либо его уставом. В то же время из положений ст. 7 Закона об АО явствует, что акции могут быть проданы сразу после получения отказа остальных акционеров (в некоторых случаях — общества) от использования преимущественного права приобретения продаваемых акций. Возможность доб­ровольного самоограничения каждым акционером своего пре­имущественного права путем закрепления этого в договоре о создании общества или его уставе позволяет усомниться в данной позиции суда.

Рекомендуемая литература

Агарков А.А. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

Андреев В.К., СтепанюкЛ.Н., Остроухова В.И. Правовое регулирование предпринимательской деятельности. М., 1996.

Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996.

Белов В.А. Вытеснение миноритарных акционеров: произвол «мажоров» или новый институт российского акционерного права // Законодательство. 2005. №2,3.

Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002.

Габов А.В. Сделки с заинтересованностью. Практика акционерных об­ ществ. М., 2004.

Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006.

Ионцев М.Г. Акционерные общества. М., 2005.

Киперман Г.Я. Выкуп акций акционерным обществом // Финансовая газета. 1996. №25.

Козлов А.А. К вопросу о термине «ценные бумаги» // Деньги и кредит. 1991. №9.

Корпоративное управление. Владельцы, директора и наемные работники акционерного общества / Под ред. М. Хесселя. М., 1996.

Костикова £, Черкашина М, Привилегированные акции // Экономика и жизнь. 1996. № 17.

Крылова М. Ценная бумага — вещь, документ или совокупность прав? // Рынок ценных бумаг. 1997. № 2-4.

Лебедев К. Оспаривание в суде решений общих собраний акционеров //Закон. 1997. №5.

Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М., 2005.

Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997.

Мамай В. Еще раз об акциях и выплате дивидендов // Хозяйство и право.

Norma Cohen. Shareholder power is challenged // Financial Times. 22 nd August. 1996.

PIRC pressure forces Commercial Union to back down. Shareholders demand the right to vote // Corporate Money. Issue 185. 9 th April. 1997.

Семилютина М.Г. Что такое ценная бумага? // Законодательство и эко­ номика. 1992. №7.

Сердюк Е.Б. Акционерные общества и акционеры. Корпоративные и обязательственные правоотношения. М., 2005.

Старостин О. Покупка акций: вопросы процедуры // Финансовая газета.

Суханов Е. Объекты права собственности // Закон. 1995. № 4.

Фетисов А. Защита прав акционеров мнимая и реальная // Экономика и жизнь. 1995. № 10.

FraserR. Privatisation: The UK Experience and International Trends. Published by Longman Group UK Limited. London, 1998.

Цепов Г.В. Акционерные общества: Теория и практика. М., 2006.

Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Приложение к ежемесячному журналу «Хозяйство и право». 2001. №11.

Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права по изданию 1914 года. М., 1994.

Эрделевский А. О защите личных неимущественных прав акционеров // Хозяйство и право. 1997. №6.

Яркое В. Судебная защита интересов АО и его акционеров // Экономика и жизнь. 1996. № 13.

§ 2. Корпоративные права акционера (участника)

В соответствии со ст. 142 ГК РФ акция как ценная бумага удос­товеряет с соблюдением установленной формы и обязательных рек­визитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при ее предъявлении.

Какие права удостоверяются акцией, выпущенной обществом? Акционер формально не является собственником имущества (доли в имуществе или капитале) акционерного общества в силу положений ст. 66 ГК РФ. Следовательно, акции не могут удостоверять какие-либо вещные права акционера на долю в имуществе общества. В соответ­ствии с абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ и п. 1 ст. 2 Закона об АО акционеры обладают обязательственными и иными правами в отношении акцио­нерных обществ. Становясь владельцем акций, акционер не заключает договор с акционерным обществом, а становится участником корпора­тивных отношений, носящих сложный, комплексный характер. Учитывая, что корпоративные отношения имеют как организационный, так и имущественный характер, в рамках этих отношений обязательства общества не ограничиваются выплатой денежных средств акционе­рам при определенных условиях, а включают также иные действия, необходимые для обеспечения прав акционеров в связи с их участием в капитале общества.

Вложение капитала участником хозяйственного общества, со­хранение этого капитала, его приумножение и получение дохода с вложенного капитала составляют главный интерес участника обще­ства, для защиты которого законодательством и иными правовыми актами закреплены права участника (акционера). Таким образом, права участников (акционеров) хозяйственного общества всегда имеют в своей основе имущественный интерес.

& Виды корпоративных прав

Права участников (акционеров) общества объединены в опреде­ленные группы, к которым относятся:

права, связанные с участием в управлении делами общества;

права, связанные с осуществлением контроля над деятель­ ностью органов управления общества и финансово-экономическим состоянием общества;

права, связанные с распределением прибыли общества или части его имущества в случае ликвидации общества.

При всей значимости права акционера на иск (жалобу или ос­паривание решений органов управления хозяйственного общества) данное право не является собственно правом акционера или участ­ника ООО, а представляет собой средство защиты прав, связанных с участием в капитале корпорации, т.е. средство защиты участником своих капиталовложений.

цГТТЦ В научной литературе с XIX в. предпринимаются попытки 1*Ыэ!1 классификации прав акционеров и участников обществ с ограниченной ответственностью. Например, И.Т. Тарасов под­разделял права акционера на две группы: основные и специ­альные. К основным правам он относил: 1) право на долю ак­ционерного капитала в случае ликвидации общества; 2) право на долю прибыли; 3) право на участие в управлении; 4) право контроля; 5) право жалобы, иска и протеста 1 . К специальным правам принадлежали все остальные.

Г.Ф. Шершеневич подразделял права акционеров на неиму­щественные и права личного участия в делах предприятия. К правам первой группы он относил право участия в дохо­дах и право на имущество акционерного товарищества. Сре­ди прав второй группы назывались право быть избранным в члены правления или ревизионной комиссии, право участия в общих собраниях, ограниченное одним только присутствием или соединенное с правом голоса, право на признание недейст­вительными постановлений общего собрания, состоявшихся с нарушением законных или уставных условий 2 . В настоящее время не существует единой точки зрения от­носительно классификации прав участников хозяйственных обществ. Очевидно, что разделение прав на имущественные и неимущественные не учитывает организационный характер корпоративных правоотношений. Кроме этого, право на полу­чение части прибыли не может превалировать над другими неимущественными правами участника. Данная в настоящей главе классификация основана на том, что все права акционе­ра обусловлены его интересом в сохранении капитала обще­ства. Установление и реализация всех корпоративных прав преследует защиту данного имущественного интереса участ­ника. В связи с этим невозможно отнести к имущественным только права на получение дохода с вложенного капитала и части имущества общества после его ликвидации.

Права, связанные с участием в управлении обществом

Права, связанные с участием в управлении обществом, являются одними из основных прав, предоставляемых акционерам (участ­никам). Определение таких прав является объектом пристального внимания со стороны исследователей права.

ШПо мнению П.А. Писемского, право на участие в управлении состоит из возможности требовать созыва общего собрания, «вносить вопросы в общее собрание» и голосовать на нем 1 . И.Т. Тарасов прибавляет к этим трем правомочиям еще и «право быть избранным в личный состав управления» 2 . Дан­ную точку зрения разделяют и современные авторы, расши­рив правомочия на участие в управлении. Например, Д.В. Ло­макин считает, что, кроме права голоса, акционеры имеют право участия в общих собраниях и право участия в подго­товке общих собраний 3 . В.Ю. Вольф не выделял права на учас­тие в управлении, а объединял их с правами личного участия, к которым относил право акционера на совещательный и ре­шающий голос, право быть избранным в состав выборных ор­ганов (пассивное избирательное право), право отдельного акционера знакомиться с положением дел общества, право акционера делать предложения общему собранию, право требовать созыва чрезвычайного общего собрания и право оспаривать незаконные постановления общего собрания 4 . П.А. Руднев под правом на участие в управлении подразуме­вал только право быть избранным в состав выборных орга­нов — в качестве ревизора, члена правления или наблюда­тельного совета, и отдельно упоминал о праве на подачу го­лоса на общем собрании 5 .

Виды прав, связанные с участием в управлении

Анализ норм корпоративного права показывает, что к правам на участие в управлении обществом относятся следующие права:

требовать созыва общего собрания участников (акционеров) (ст. 55 Закона об АО; ст. 35 Закона об ООО);

вносить вопросы в повестку дня собрания (ст. 53 Закона об АО; ст. 36 Закона об ООО);

присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня на общем собрании и при подготовке к общему собранию (ст. 51 Закона об АО; ст. 36—37 Закона об ООО);

получать информацию о дате и месте проведения и повестке дня общего собрания, а также получать доступ к материалам, подлежащим обсуждению на общем собрании (ст. 52 Закона об АО; ст. 36 Закона об ООО);

направлять своего представителя для участия в общем собра­ нии (ст. 57 Закона об АО, ст. 37 Закона об ООО);

голосовать на общем собрании (ст. 31, 32, 59—61 Закона об АО; ст. 37 Закона об ООО);

знакомиться с результатами (итогами) голосования, отраженны­ ми в протоколе об итогах голосования и (или) протоколе обще­ го собрания (ст. 62, 63 Закона об АО; ст. 37 Закона об ООО);

быть избранным в совет директоров общества (ст. 66 Закона об АО), ревизионную комиссию, счетную комиссию;

преимущественное право покупки дополнительно выпускае­ мых акций (ст. 39, 40, 41 Закона об АО).

Право на участие в общем собрании

Необходимо отметить, что право участников (акционеров) на учас­тие в управлении делами общества реализуется посредством такого органа управления, как общее собрание, которое принимает решения в рамках своей компетенции. Более подробно вопросы проведения общих собраний акционеров рассмотрены в отдельной главе’.

Учитывая различные формы проведения собрания (очное, за­очное), право участия в общем собрании разделено на права: при­сутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня на общем собрании и при подготовке к общему собра­нию, голосовать по вопросам повестки дня общего собрания. Таким образом, участие акционера в общем собрании представляет собой со­вокупность действий, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров и принятием решений, включая голосование, пред­ложение вопросов в повестку дня, обсуждение вопросов, поставленных на голосование, и другие.

Права, связанные с участием в управлении обществом, не могут быть ограничены или временно приостановлены решениями сове­та директоров, других органов управления или должностных лиц общества. Это относится и к принятию обеспечительных мер при рассмотрении судом корпоративного спора с участием участников (акционеров) общества 1 .

Исходя из смысла ст. 9 ГК РФ права, связанные с участием в управлении обществом, могут быть ограничены законом или сами­ми участниками (акционерами) общества, однако во втором случае такое ограничение должно быть закреплено в уставе в силу положе­ния п. 2 ст. 11 Закона об АО, согласно которому требования устава являются обязательными для всех органов управления и акционеров общества. Любое соглашение между участниками (акционерами) может быть признано недействительным, если оно противоречит по­ложениям устава. Данное требование касается ограничения и других прав участников (акционеров) общества.

Принципы голосования на общем собрании

В ст. 59 Закона об АО устанавливается общий принцип предо­ставления голосов акционерам общества: «одна голосующая акция общества — один голос». Закрепляя этот принцип, законодатель под­черкивает неделимость акции, независимо от того, принадлежит она одному лицу или нескольким лицам. Если акция находится в общей долевой собственности, то и в этом случае все ее совладельцы имеют один голос, а их правомочия по голосованию на общем собрании акционеров должно осуществлять в соответствии с п. 3 ст. 57 Закона об АО лишь одно лицо: или кто-либо из участников общей долевой собственности, или их общий представитель, и в том и в другом случае действующий на основании доверенности.

Принцип «одна голосующая акция общества — один голос» является отражением одного из фундаментальных принципов корпоративного права — принципа пропорциональности, согласно которому участники корпорации имеют равные права, включая право голоса на собрании

акционеров (участников), пропорционально их вкладам (долям) в капитал корпорации.

K~~t~~h Примером реализации данного принципа в судебной доктрине AJb- 1 является Постановление Президиума ВАС РФ от 14 марта 2006 г. № 12591/05 по делу «Новосибирскхлебопродукт «против» Новосибир­ского мелькомбината № 1», где ВАС РФ пресек попытку искусственно увеличить количество голосов путем дробления акций. Реализация этого принципа требует, чтобы номинальная стоимость каждой акции независимо от выпуска, вида или категории была единой.

Кумулятивное голосование

Исключения из принципа «одна голосующая акция общества — один голос» установлены Законом об АО для случаев проведения кумулятивного голосования при выборах на общем собрании акцио­неров совета директоров (п. 4 ст. 66).

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества. Акционер вправе отдать по­лученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя или более кандидатами. Кумулятивное голосование позволяет миноритарным акционерам провести своего кандидата в совет директоров. Представляется, что законодателю следует распространить процедуру кумулятивного голосования также на случаи избрания коллективного органа контроля общества — ре­визионной комиссии.

Голосующие акции

Голосующей акцией общества (т.е. акцией, которая предостав­ляет своему владельцу право голоса при решении вопросов, постав­ленных на голосование на общем собрании акционеров) является, как правило, обыкновенная акция. Такой акцией может быть также привилегированная акция в случаях, предусмотренных п. 4—5 ст. 32 Закона об АО.

Общая норма, содержащаяся в п. 1 ст. 32 Закона об АО, устанавли­вает правило о том, что акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акцио­неров, если иное не установлено законом для определенного типа привилегированных акций общества.

Законом об АО определены и другие случаи, когда акция не предо­ставляет право голоса. Например, это касается не полностью оплаченных акций (если иное не установлено уставом общества) и акций, которые перешли к обществу в результате их неполной оплаты учредителями н течение установленного срока (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ПРАВА ГОЛОСА НА ОБЩЕМ СОБРАНИИ АКЦИОНЕРОВ ВЛАДЕЛЬЦАМ ПРИВИЛЕГИРОВАННЫХ АКЦИЙ

Тип привилеги­рованной акции, владельцу которой предоставляется право голоса

Условия, при которых предоставляется право голоса владельцам привилегированных акций

Основание предостав­ления права голоса владельцам привилегиро­ванных акций (Законустав общества)

Привилегирован­ные акции всех типов

При решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества

Привилегирован­ные акции опре­деленного типа, указанного в уставе общества

При решении на общем собрании акци­онеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничи­вающих права акционеров — владельцев определенного в уставе типа привилегиро­ванных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидацион­ной стоимости, выплачиваемых по привиле­гированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам — вла­дельцам иного типа привилегированных ак­ций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стои­мости акций

Закон и устав общества

Привилегирован­ные акции опре­деленного типа, указанные в уставе общества, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением кумулятивных привилегированных акций

По всем вопросам компетенции общего собрания акционеров, начиная с собрания, следующего за годовым общим собрани­ем акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выпла­те дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по при­вилегированным акциям определенного в уставе типа. Право акционеров — владель­цев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере

Закон и устав общества

Кумулятивные при­вилегированные акции определен­ного типа

По всем вопросам компетенции общего соб­рания, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое реше­ние не было принято или было принято реше­ние о неполной выплате дивидендов. Право акционеров —владельцев кумулятивных при­вилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех на­копленных по указанным акциям дивидендов в полном размере

Закон и устав общества, если уставом определено, какие из приви­легированных акций являются кумулятивными

Владельцы привилегированных акций, обладающие правом голоса на общем собрании акционеров (временно или постоянно), имеют все права, предоставляемые законом и уставом общества владельцам голосующих акций.

Порядок подсчета голосов на общем собрании

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, постав­ленному на голосование, правом голоса при решении которого обла­дают акционеры — владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям сов­местно.

Право голоса акционера считается реализованным, если этот акционер принимал участие в голосовании, даже если его голос был отдан против решения, принятого собранием акционеров, или, наоборот, он голосовал «за», но решение не было принято, так как необходимое большинство других акционеров голосовало «против». В этом заключается коллективный (корпоративный) характер приня­тия решений общим собранием акционеров: когда принятие реше­ния может не зависеть от каждого из акционеров в отдельности, за исключением случая, когда акционер владеет 75 и более процентов голосующих акций общества.

Права акционеров (участников) в формировании органов общества

Участники (акционеры) общества имеют право выдвинуть канди­датов в совет директоров общества, ревизионную комиссию общества и счетную комиссию, внести предложения в повестку дня общего собрания 1 (ст. 53 Закона об АО, ст. 36 Закона об ООО).

Любой из акционеров или их представителей может быть назна­чен в качестве единоличного исполнительного органа акционерного общества или члена коллегиального исполнительного общества. При этом следует иметь в виду, что участие акционера в органах управ­ления обществом, включая совет директоров, никак не связано со статусом данного лица как акционера и не влечет за собой никаких правовых последствий. Например, при прекращении деятельности лица как члена совета директоров его права как акционера остаются неизменными. И наоборот: если лицо продает свои акции, это не означает, что он автоматически должен оставить совет директоров.

Нормы о возможности участия акционеров в органах управления общества, иных, чем общее собрание акционеров общества, свиде­тельствуют о развитии акционерного права в сторону более полной защиты прав и интересов акционеров. Представляется, что в настоя­щее время нельзя однозначно утверждать, что акционерное общество является только лишь объединением капиталов и не является объ­единением лиц, как товарищество. Действительно, принципиальной особенностью первых акционерных обществ было лишь объединение средств инвесторов для достижения какой-либо хозяйственной цели и их использование директорами-профессионалами. В настоящее время централизация управления в рамках холдинга и концентрация капитала в рамках группы аффилированных лиц привели к тому, что акционеры становятся активными участниками управления де­ятельностью общества и имеют значительно больше полномочий в отношении управления обществом, чем раньше.

Зависимость объема прав акционеров (участников) от количества принадлежащих акций (долей)

Количество акций, находящихся в собственности акционера, имеет значение для определения объема прав, связанных с участием в управ­лении делами общества.

Необходимо иметь не менее 2% голосующих акций для того, что­бы выдвигать кандидатов в совет директоров общества, ревизионную комиссию общества и счетную комиссию, вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров. Акционеры, владеющие не менее 10% голосующих акций, имеют право созыва внеочередного собрания акционеров (ст. 55 Закона об АО). Также тре­буется необходимое число голосов для оказания влияния на решения, принимаемые на общем собрании простым большинством (более 50% голосов акционеров, принимающих участие в собрании) или квали­фицированным большинством (свыше 3/4 голосов, принимающих участие в собрании), например, при внесении изменений в устав общества или при одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% ба­лансовой стоимости активов общества. В случае внесения изменений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций, для решения такого вопроса требуется 3/4 голосов всех акционеров — владельцев привилегированных акций каждого типа, права по которым ограничиваются (п. 4 ст. 32 Закона об АО). Преобладающее число голосов необходимо акционеру и для того, чтобы влиять на количество предложенных им кандидатов, которые могут быть избраны в совет директоров и ревизионную ко­миссию общества.

В целях сохранения объема прав на участие в управлении в Законе об АО закреплен институт преимущественного права приобретения акций при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (ст. 28 Закона об АО). Статьи 40 и 41 Закона об АО регулируют вопросы реализации преимущественного права акционеров по приобретению размещаемых посредством открытой и закрытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Если при открытой подписке такое право предоставляется любому акцио­неру, то при закрытой подписке такое право имеют только акционеры общества, голосовавшие «против» или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой пс.тлис-ки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляе­мое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Специфика прав участников 000

Спецификой ООО является институт дополнительных прав участ­ника (участников) общества (ст. 8 Закона об ООО). Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предо­ставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнитель­ных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голо­совал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может сам отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Прекращение дополнительного права отдельного участника мо­жет быть осуществлено только при его согласии, поэтому не должно допускаться злоупотребление согласием на прекращение дополни­тельного права.

Имущественные права

Право на получение дивидендов

Право акционеров на участие в распределении прибыли находит свое воплощение в получении акционерами дивидендов по раз­мещенным акциям и регулируется ст. 42, 43 Закона об АО. В ООО эти отношения регулируются ст. 28, 29 Закона об ООО. Дивидендом называется часть чистой прибыли акционерного общества, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновен­ную или привилегированную акцию. Чистая прибыль, направляемая на выплату дивидендов, распределяется между акционерами — владель­цами каждой категории (типа) акций пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Следует отметить, что размещенными акции считаются только тогда, когда в отношении данных акций соблюдены все из нижепе­речисленных условий:

государственная регистрация акций и регистрация отчета о вы­ пуске акций;

государственная регистрация соответствующих изменений в устав акционерного общества, связанных с увеличением устав­ ного капитала общества;

полная оплата акций акционерами.

Только после выполнения указанных условий и осуществления обществом и акционерами всех необходимых действий, связанных с этими условиями, дивиденды могут быть начислены и выплачены обществом (с учетом иных требований к выплате дивидендов, ус­тановленных ГК РФ и Законом об АО для выплаты дивидендов по акциям).

Получение дивидендов владельцами обыкновенных акций об­щества полностью зависит от результатов деятельности общества и наличия прибыли от такой деятельности. Общество не может гарантировать выплату дивидендов по обыкновенным акциям и не­сти при этом ничем не обусловленные обязательства перед такими акционерами по выплате дивидендов. Более того, общество даже не вправе предоставлять такого рода гарантии. Так, в соответствии со ст. 34 Закона о рынке ценных бумаг в рекламе акций запрещается указывать предполагаемый размер доходов по акциям и прогнозы роста их курсовой стоимости.

Одним из основополагающих преимуществ, которые предоставля­ются владельцам привилегированных акций, является то, что дивиденд (или порядок его исчисления) по привилегированным акциям должен быть заранее определен в уставе общества. Если такого рода положе­ния отсутствуют в уставе общества, права акционеров — владельцев привилегированных акций в отношении получения ими дивидендов общества становятся аналогичны правам акционеров — владельцев обыкновенных акций.

Акционерное общество вправе самостоятельно решать, сколько раз в год оно должно выплачивать дивиденды акционерам. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Объявление и выплата дивидендов должны осуществляться обществом в отно­шении каждой категории и типов акций, размещенных обществом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, — иным имуществом (п. 1 ст. 42 Закона об АО).

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за теку­щий год. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Например, уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впос­ледствии (так называемые кумулятивные привилегированные акции). Объявление и выплата дивидендов по обыкновенным акциям зависят от наличия чистой прибыли общества. Таким образом, обыкновенные акции не имеют ежегодного гарантированного дохода. В отличие от привилегированных акций размер дивидендов по обыкновенным акциям зависит от решения общего собрания акционеров или совета директоров общества; размер дивиденда (или порядок его определения) по привиле­гированным акциям обычно определяется в уставе общества.

Если уставом общества предусмотрены привилегированные ак­ции двух и более типов, то в уставе также должна быть установлена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций.

Следует учесть, что общее собрание акционеров вправе принять решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по при­вилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен в уставе.

Решение о выплате дивидендов, размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров общества. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества (п. 3 ст. 42 Закона об АО).

Срок и порядок выплаты дивидендов определяется уставом об­щества или решением общего собрания акционеров о выплате ди­видендов. В случае если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов. Список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивиден­дов (п. 4 ст. 42 Закона об АО).

г4~д Проблемам, связанным с выплатой дивидендов, посвящены п. 15-17 Д-LA Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19. Этим документом подтверждено, что общество обязано выплатить акци­онерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 95 ГК РФ. При этом процен­ты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты (п. 16).

Спецификой общества с ограниченной ответственностью является возможность уставом общества установить порядок распределения прибьии между участниками общества не пропорционально их долям в уставном капитале общества. Установление (изменение или исклю­чение) такого порядка осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества еди­ногласно (п. 2 ст. 28 Закона об ООО).

Ограничения на объявление и выплату дивидендов АО установлены п. 3 ст. 102 ГК РФ и значительно расширены ст. 43 Закона об АО и ст. 29 Закона об ООО, однако их перечень является исчерпывающим. Данные ограничения заключаются в том, что общество лишено права принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям в следующих случаях:

1) до полной оплаты всего уставного капитала общества.

В данном случае необходимо учитывать требование законодатель­ства о том, что изменения в устав общества, связанные с увеличением уставного капитала, и их государственная регистрация могут быть осу­ществлены после регистрации отчета об эмиссии акций. Вследствие этого может сложиться ситуация, когда в какой-то момент в результате нового выпуска акций (в пределах указанного в уставе общества количества объявленных акций) уставный капитал общества изменен, по! акции последнего выпуска не оплачены полностью. В таком случае общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды по всем акциям общества предыдущих выпусков, даже если они полностью оплачены, на том основании, что весь уставный капитал (включай акции последнего выпуска, ставшие частью уставного капитала с момента государственной регистрации соответствующих изменений и устав общества об изменении уставного капитала) не является полно стью оплаченным, так как не полностью оплачены акции последнею выпуска. Следовательно, при включении не полностью оплаченных акций последнего выпуска в уставный капитал, последний также не считается полностью оплаченным;

до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены об ществом по требованию акционеров в соответствии с положениями ст. 76 Закона об АО;

если на момент выплаты дивидендов общество отвечает при­ знакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Законом о несостоятельности (банкротстве) (имеется в виду невыполнение денежных обязательств перед кредиторами или неуплата обязательных платежей в течение трех месяцев с момента наступления срока испол­ нения обязательства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день принятия решения о выплате дивидендов сто­ имость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью оп­ ределенной уставом ликвидационной стоимости размещенных при­ вилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия решения о выплате дивидендов;

если не принято решение о выплате в полном размере дивиден­ дов по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества (в отношении обыкновенных акций и привилегированных акций, размер дивиденда по которым не определен);

если не принято решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятив­ ным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа (в отношении привилегированных акций определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества).

Поскольку между датой принятия решения о выплате дивиден­дов и датой выплаты объявленных дивидендов объективно проходит определенное время, риск возникновения некоторых обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, учитывается в п. 4 ст. 43 Закона об АО, согласно которому акционерное общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям:

если на день выплаты общество отвечает признакам несостоя­ тельности (банкротства) или если указанные признаки появят­ ся у общества в результате выплаты дивидендов;

если на день выплаты стоимость чистых активов общества мень­ ше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превы­ шения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привиле­ гированных акций либо станет меньше указанной суммы в ре­ зультате выплаты дивидендов;

• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Ограничения выплаты прибыли участникам общества с ограничен­ной ответственностью предусмотрены п. 2 ст. 29 Закона об 000; они аналогичны основаниям для невыплаты объявленных дивидендов в АО. По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды.

Право на получение части имущества при ликвидации общества

В ст. 67 ГК РФ предусмотрено право участника хозяйственного общества на получение в случае ликвидации общества части иму­щества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или стоимость части такого имущества.

Выплата стоимости части имущества вместо предоставления иму­щества акционерам в натуре связано с предоставлением акционерам возможности исполнить данное право, если предоставление такого имущества или его части в натуре не представляется возможным. Ре­шение вопроса о распределении имущества или его стоимости между акционерами должно приниматься акционерами на общем собрании на основании предложений ликвидационной комиссии.

Положения указанной статьи ГК РФ, по существу, шире соот­ветствующих положений ст. 31 Закона об АО, предусматривающей право акционеров — владельцев обыкновенных акций общества на получение акционерами только части имущества, но не его стоимос­ти. В данном случае необходимо применять положения ГК РФ, даже если в Законе об АО говорится только о распределении имущества без конкретного указания на получение части имущества в виде выплаты денежных средств (предполагается, однако, что осуществляемые в соответствии с законом выплаты по акциям, выкупаемым обществом у акционеров по их требованию, дивиденды и ликвидационная сто­имость по привилегированным акциям должны осуществляться в денежной форме).

Вопрос о том, в какой форме необходимо осуществлять предо­ставление оставшейся части имущества акционерам, решается ак­ционерами. Право на получение части имущества ликвидируемого общества имеют владельцы как обыкновенных, так и привилегиро­ванных акций.

Основными принципами распределения такого имущества между акционерами являются:

справедливое распределение имущества между акционерами — владельцами различных категорий акций общества в соответст­ вии с установленной законом очередностью;

распределение имущества должно быть осуществлено между всеми акционерами предыдущей очереди до начала выплат ак­ ционерам следующей очереди;

удовлетворение требований акционеров, связанных с распре­ делением имущества пропорционально количеству акций, на­ ходящихся в их владении.

В соответствии со ст. 23 Закона об АО оставшееся после завер­шения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, кото­ рые должны быть выкуплены обществом у акционеров по их требованию в соответствии со ст. 75 Закона об АО;

во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и

определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

• в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельца­ми обыкновенных акций и всех типов привилегированных ак­ций.

Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществом определенной уставом ликвидационной стоимости по при­вилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.

Если имеющегося у общества имущества недостаточно для вы­платы начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам — владельцам привилегированных акций одного типа, имущество рас­пределяется между акционерами — владельцами этого типа приви­легированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.

Имущество, переданное акционерами ранее в оплату акций общества, становится собственностью последнего (здесь не рас­сматривается вопрос о предоставлении обществу акционерами иму­щественных прав, имеющих денежную оценку, в качестве взноса в уставный капитал). В связи с этим получение имущества, внесенного акционером в оплату акций, при ликвидации общества возможно лишь при условии, если получение этого имущества не нарушает права тре­тьих лиц, включая кредиторов и других акционеров общества. Условия договора о создании общества, устава общества, предусматривающие исключительное право акционера изъять или получить внесенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из состава общества, должны признаваться недействительными судом, за исключением случаев, когда такая возможность предусмотрена законом.

Применительно к распределению имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью применяется такой же под­ход, что и в АО. В соответствии со ст. 58 Закона об ООО оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участ­никами общества в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется выплата участникам обще­ ства распределенной, но не выплаченной части прибыли;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества про­ порционально их долям в уставном капитале общества.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распреде­ляется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.

& Права, связанные с осуществлением контроля за деятельностью органов управления и финансово-экономическим состоянием общества

Законодательством предусмотрены следующие формы осущест­вления контроля акционеров (участников) общества над деятель­ностью органов управления общества и финансово-экономическим состоянием общества:

рассмотрение и утверждение годового отчета совета директоров общества или, в случае его отсутствия, исполнительных орга­ нов общества на годовом общем собрании акционеров (участ­ ников) общества;

рассмотрение и утверждение годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) на годовом общем собрании акционеров (участни­ ков) общества (п. 11 ст. 48 Закона об АО, п. 6 ст. 33 Закона об ООО);

избрание на общем собрании ревизионной комиссии (ревизо­ ра) общества для проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества (ст. 85 Закона об АО, п. 6 ст. 32 Закона об ООО);

утверждение на общем собрании профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его акционерами (участниками) для проведения аудиторской проверки ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгал­ терской) отчетности общества (п. 5 ст. 103 ГК РФ, ст. 86 Закона об АО, п. 10 ст. 33, ст. 48 Закона об ООО);

• обеспечение обществом доступа акционеров (участников) к ин­формации об обществе (ст.90-91 Закона об АО, п. 1 ст. 8 Закона об ООО).

Цели аудита или ревизионной проверки заключаются в оценке соответствия ведения учета требованиям законодательства, а также в том, насколько достоверно (т.е. правдиво, адекватно и полно) бух­галтерская отчетность отражает результаты предпринимательской деятельности (ст. 87 Закона об АО) 1 .

О Право на информацию о деятельности общества

Общие положения

Требование российского законодательства о раскрытии акцио­нерным обществом информации о своей деятельности направлено на обеспечение интересов акционеров, государственного и обществен­ного контроля за их деятельностью, «прозрачности» деятельности акционерного общества, что является также непременным условием нормального функционирования и развития рынка ценных бумаг.

Законом об АО и другими нормативными актами на акционерные общества возложена обязанность по ведению, представлению и (или) обеспечению доступа к такого рода информации для акционеров общества, а также для иных заинтересованных лиц (налоговых орга­нов и иных органов государственной власти, кредиторов общества, инвесторов).

Право акционеров получать информацию о деятельности обще­ства и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной докумен­тацией закреплено ГК РФ как одно из основных прав участников хозяйственного общества.

Данное право акционера обеспечивается путем осуществления контроля со стороны акционеров и совета директоров общества, а также исполнением обществом предусмотренных законом обязанностей общества:

1) осуществлять ведение, а также следить за состоянием и досто­верностью финансовых и иных документов общества, в частности, предоставляемых акционерам общества, публикуемых в средствах массовой информации;

хранить определенные внутренние документы общества; при­ чем хранение должно осуществляться в месте, известном и доступном для акционеров общества и других лиц (ст. 89 Закона об АО);

обеспечивать доступ акционеров, обладающих 25% голосующих акций общества, к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа общества, т.е. документов, которые необходимы исполнительным органам общества в их повседневной работе (п. 1 ст. 91 Закона об АО);

предоставлять по требованию акционеров за плату копии доку­ ментов, которые общество обязано хранить в соответствии с требова­ ниями законодательства (ст. 89, п. 2 ст. 91 Закона об АО);

предоставлять на рассмотрение и утверждение ревизионной комиссии общества годовой отчет, счет прибылей и убытков и годовой бухгалтерский баланс;

предоставлять на рассмотрение и утверждение совета директо­ ров общества годовой отчет общества (п. 11 ст. 48 Закона об АО);

опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров общества, документы и иные сведения, преду­ смотренные законодательством.

От имени общества эти обязанности осуществляются исполни­тельными органами.

Хранение и предоставление информации акционерам (участникам)

С целью обеспечения права акционеров на получение информации о деятельности общества закон устанавливает перечень документов (перечень является открытым), которые акционерное общество обязано хранить (ст. 89 Закона об АО). Условно указанные документы можно разделить на следующие группы:

учредительные и иные внутренние документы общества норма­ тивного характера (устав общества с изменениями и дополнениями, решение о создании общества, свидетельство о государственной ре­ гистрации; положение о филиале, представительстве и другие);

документы, подтверждающие права общества на имущество и иные активы;

документы финансового характера (годовые финансовые от­ четы и иные документы финансовой отчетности и бухгалтерского

учета, документы, связанные с эмиссией акций общества, документы бухгалтерского учета);

решения органов управления и контроля общества (внутрен­ него, независимого и государственного контроля);

документы об аффилированное™ общества (списки аффили­ рованных лиц общества).

Правовыми актами РФ, уставом общества, внутренними доку­ментами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров общества и органов управления общества может быть предусмотрена обязанность общества по хранению и обеспечению доступа акционеров к иным документам общества.

Указанные документы должны храниться по месту нахождения исполнительного органа общества или в ином месте, доступном для акционеров, кредиторов общества или иных заинтересованных лиц. Хранение данных документов означает предоставление возможности акционерам и кредиторам общества в любое время ознакомиться с ними. Акционерное общество обязано по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица (в том числе кредитора общества) в разумные сроки предоставить им возможность ознако­миться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество также обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава и других документов общества. Акционер­ное общество может установить плату, взимаемую за предоставление копий документов. Это особенно актуально для акционерных обществ, акции которых распределены среди очень большого количества акци­онеров. Однако плата, взимаемая за предоставление копий, не может произвольно устанавливаться обществом, так как не может превышать затрат на их изготовление, а также их направление по почте.

Правовое регулирование хранения документов общества с ограни­ченной ответственностью аналогично регулированию этого вопроса в АО (ст. 50 Закона об ООО).

Раскрытие информации о деятельности общества

Обязательное опубликование информации открытым акционерным обществом обусловлено требованиями закона и связано с необходи­мостью защиты прав инвесторов и принципом свободного обращения акций ОАО на рынке ценных бумаг среди неограниченного круга потенциальных инвесторов. Первоначально ст. 97 ГК РФ было пре-

дусмотрено, что открытое общество обязано ежегодно опубликовы­вать для всеобщего сведения годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Несмотря на то что перечень доку­ментов, установленный указанной статьей ГК РФ, является закрытым, этот список был расширен в ст. 92 Закона об АО, а также решениями Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ныне — Федеральная служба по финансовым рынкам) в соответствии с требованиями зако­на в целях более полной защиты интересов акционеров, инвесторов и иных заинтересованных лиц.

В соответствии со ст. 92 Закона об АО и другими нормативными актами открытое общество обязано ежегодно опубликовывать в средст­вах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, следующие документы и информацию:

годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков;

проспект эмиссии акций общества в случае размещения эмис­ сионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превыша­ ет 500 (ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг);

сообщение о проведении общего собрания акционеров в по­ рядке, предусмотренном законом;

списки аффилированных лиц общества с указанием количест­ ва и категорий (типов) принадлежащих им акций;

иные сведения, определяемые Федеральной службой по фи- нансовым рынкам (ФСФР России).

Любое общество, включая закрытые акционерные общества, в слу­чае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг обязано опубликовывать информацию в объеме и порядке, установленными ФСФР России. Закрытое акционерное общество в случае публичного размещения облигаций и иных ценных бумаг также обязано в течение срока их обращения ежегодно публиковать бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, достоверность которых подтверждена ау­дитором, не связанным имущественными интересами с акционерным обществом и его акционерами. Указанная информация должна пуб­ликоваться в средствах массовой информации, включая Интернет.

Чем полнее информация о деятельности общества, предоставлен­ная акционерам, тем эффективнее становится контроль со стороны акционеров, а также иных контролирующих органов общества, ко-

торые должны защищать интересы акционеров. В частности, акци­онерам предоставляется годовой отчет, счет прибылей и убытков и годовой бухгалтерский баланс, которые должны быть утверждены на годовом общем собрании акционеров. Годовой отчет общества должен быть до проведения годового общего собрания акционеров предварительно утвержден советом директоров общества. Достовер­ность информации, содержащейся в годовом отчете, счете прибылей и убытков и годовом бухгалтерском балансе, должна быть подтверждена ревизионной комиссией общества.

Контроль акционеров выражается также в том, что перед опубли­кованием открытым акционерным обществом (а в случаях, когда это требуется законодательством, и закрытым акционерным обществом) годового отчета, счета прибылей и убытков и годового бухгалтерского баланса общество обязано привлечь для ежегодной проверки и под­тверждения годовой финансовой отчетности аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или ею акционерами (на практике такой отчет аудитора предоставляется им до проведения годового общего собрания акционеров).

В отличие от АО, ООО не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за исключением публичного размещения ООО облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. В этом случае общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы (ст. 49 Закона об ООО), а также раскрывать иную информацию о своей де­ятельности, предусмотренную Законом о рынке ценных бумаг (гл. 5, разд. IV).

I. Права акционеров и равенство условий для акционеров при осуществлении ими своих прав

1.1. Общество должно обеспечивать равное и справедливое отношение ко всем акционерам при реализации ими права на участие в управлении обществом.

1.1.1. Обществу рекомендуется создать для акционеров максимально благоприятные возможности для участия в общем собрании, условия для выработки обоснованной позиции по вопросам повестки дня общего собрания, координации своих действий, а также возможность высказать свое мнение по рассматриваемым вопросам.

1. Порядок созыва, подготовки и проведения общего собрания следует регламентировать внутренним документом общества (Положением об общем собрании акционеров), который утверждается общим собранием акционеров.

1.1.2. Порядок сообщения о проведении общего собрания и предоставления материалов к общему собранию должен давать акционерам возможность надлежащим образом подготовиться к участию в нем.

2. По общему правилу сообщение о проведении общего собрания должно быть сделано и материалы собрания должны быть доступны не позднее чем за 20 дней до назначенной даты его проведения. Принимая во внимание важность своевременного извещения акционеров о проведении общего собрания и заблаговременного ознакомления акционеров с его материалами, обществу рекомендуется сообщать о проведении общего собрания и обеспечивать доступность материалов к общему собранию не менее чем за 30 дней до даты его проведения, если законодательством не предусмотрен больший срок.

3. Для того чтобы все желающие имели возможность принять участие в общем собрании с оптимальным для них пакетом акций, информацию о дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, следует раскрывать не менее чем за семь дней до наступления этой даты.

4. Сообщение о проведении общего собрания должно содержать всю информацию, необходимую акционерам для принятия решения об участии в общем собрании и о способе такого участия.

5. Дополнительно к сведениям, которые в соответствии с законодательством должны содержаться в сообщении о проведении общего собрания, в нем рекомендуется указать:

1) точное место проведения общего собрания, включая сведения о помещении, в котором оно будет проводиться;

2) информацию о документах, которые необходимо предъявить для допуска в помещение, в котором будет проводиться общее собрание.

6. Обществу рекомендуется, помимо размещения на сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (далее — сеть Интернет) сообщения (уведомления) о предстоящем общем собрании акционеров, размещать на сайте общества в сети Интернет материалы к соответствующему собранию, а также информацию о проезде к месту проведения общего собрания, примерную форму доверенности, которую акционер может выдать своему представителю для участия в общем собрании, информацию о порядке удостоверения такой доверенности.

7. В соответствии с законодательством сообщение о проведении общего собрания и материалы к нему направляются акционерам, права которых учитываются депозитариями, через такие депозитарии в электронной форме. Рекомендуется обеспечить возможность акционерам, права которых учитываются в реестре, получать сообщение о проведении собрания и иметь доступ к материалам собрания в электронной форме по заявлению акционера.

Для обеспечения равного отношения ко всем акционерам, в том числе иностранным, обществу рекомендуется предоставлять информацию о проведении собрания не только на русском, но и на иностранном языке, который является общепринятым на финансовом рынке.

8. Большое значение для формирования у акционера объективного мнения по вопросу повестки дня имеет информация о том, кем был предложен тот или иной вопрос либо выдвинут кандидат в орган управления или иной орган общества. Такая информация дает акционеру возможность составить более точное представление о целях вынесения вопроса на рассмотрение общего собрания и, соответственно, об оптимальных способах его решения. При подготовке повестки дня общего собрания рекомендуется указывать, кем был предложен каждый из включенных в нее вопросов, а в отношении кандидатов, выдвинутых для избрания в органы общества, — кем они были выдвинуты.

1.1.3. В ходе подготовки и проведения общего собрания акционеры должны иметь возможность беспрепятственно и своевременно получать информацию о собрании и материалы к нему, задавать вопросы исполнительным органам и членам совета директоров общества, общаться друг с другом.

9. В период подготовки к собранию обществу следует создать необходимые организационные и технические условия, обеспечивающие возможность акционерам задавать вопросы членам исполнительных органов и совета директоров общества, а также публично высказывать свое мнение по вопросам повестки дня собрания. В этих целях обществам с большим числом акционеров рекомендуется поддерживать специальный телефонный канал (горячую линию) для связи с акционерами, открывать специальный адрес электронной почты, обеспечивать работу форума по вопросам повестки дня собрания на своем сайте в сети Интернет.

10. В целях повышения обоснованности принимаемых общим собранием решений, помимо обязательных материалов, предусмотренных законодательством, рекомендуется дополнительно предоставлять акционерам следующие материалы:

1) сведения о кандидатах в аудиторы общества , достаточные для формирования представления об их профессиональных качествах и независимости, включая наименование саморегулируемой организации аудиторов, членом которой является кандидат в аудиторы общества, описание процедур, используемых при отборе внешних аудиторов, которые обеспечивают их независимость и объективность, а также сведения о предлагаемом вознаграждении внешних аудиторов за услуги аудиторского и неаудиторского характера (включая сведения о компенсационных выплатах и иных расходах, связанных с привлечением аудитора) и иных существенных условиях договоров, заключаемых с аудиторами общества;

Аудитор общества, выражающий мнение о достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, годовой консолидированной финансовой отчетности общества.

2) позицию совета директоров относительно повестки дня общего собрания, а также особые мнения членов совета директоров по каждому вопросу повестки дня. Указанные материалы рекомендуется включать в состав протокола заседания совета директоров, на котором такое мнение было выражено;

3) сведения о результатах оценки рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату размещаемых обществом дополнительных акций, а также имущества и (или) акций общества, если такая оценка проводилась независимым оценщиком, или иную информацию, позволяющую акционеру составить мнение о реальной стоимости указанного имущества и ее динамике;

4) при принятии решений об увеличении или уменьшении уставного капитала, одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, — обоснование необходимости принятия соответствующих решений и разъяснение последствий, наступающих для общества и его акционеров в случае их принятия;

5) при внесении изменений в устав общества и его внутренние документы — таблицы сравнения вносимых изменений с текущей редакцией, обоснование необходимости принятия соответствующих решений и разъяснение последствий, которые могут наступить для общества и его акционеров в случае их принятия;

6) при одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, — перечень лиц, признаваемых заинтересованными в сделке, с указанием оснований, по которым такие лица признаются заинтересованными;

7) информацию, достаточную для формирования представления о личных и профессиональных качествах кандидатов на должности членов совета директоров и других органов общества, включая сведения об их опыте и биографии, а также об их соответствии требованиям, предъявляемым к членам органов общества, если такие требования установлены законодательством. В случае рассмотрения вопроса о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему — соответствующую информацию о такой управляющей организации (включая сведения о ее связанности с лицами, контролирующими общество) или управляющем;

8) обоснование предлагаемого распределения чистой прибыли и оценка его соответствия принятой в обществе дивидендной политике, в том числе на выплату дивидендов и собственные нужды общества, с пояснениями и экономическим обоснованием потребности в направлении определенной части чистой прибыли на собственные нужды;

9) подробные сведения о порядке расчета размера дивидендов по привилегированным акциям, в отношении которых в уставе общества установлен порядок их определения;

10) сведения о корпоративных действиях, которые повлекли ухудшение дивидендных прав акционеров и (или) размывание их долей, а также о судебных решениях, которыми установлены факты использования акционерами иных, помимо дивидендов и ликвидационной стоимости, способов получения дохода за счет общества.

11. Обществу рекомендуется не отказывать акционеру в ознакомлении с материалами к общему собранию, если, несмотря на опечатки и иные несущественные недостатки, требование акционера в целом позволяет определить его волю и подтвердить его право на ознакомление с указанными материалами, в том числе на получение их копий. При наличии существенных недостатков обществу рекомендуется незамедлительно сообщить о них акционеру для предоставления возможности их своевременного исправления.

12. Возможность ознакомления со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании, позволяет акционерам оценить соотношение сил на предстоящем собрании, осуществить совместное выдвижение кандидатов для избрания в органы общества, обсудить и согласовать между собой возможные варианты голосования, а также назначить своего представителя для участия в общем собрании. Обществу рекомендуется обеспечить акционерам, имеющим право на ознакомление с указанным списком, возможность ознакомления с ним начиная с даты получения его обществом.

1.1.4. Реализация права акционера требовать созыва общего собрания, выдвигать кандидатов в органы общества и вносить предложения в повестку дня общего собрания не должна быть сопряжена с неоправданными сложностями.

13. Обществу рекомендуется в своем уставе увеличить срок внесения акционерами предложений по вопросам повестки дня годового общего собрания с предусмотренных законодательством 30 дней до 60 дней после окончания календарного года.

14. При наличии в предложении акционера опечаток и иных несущественных недостатков обществу рекомендуется не отказывать во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания, а выдвинутого кандидата — в список кандидатур для избрания в соответствующий орган общества, в случае если содержание предложения в целом позволяет определить волю акционера и подтвердить его право на направление предложения. При наличии существенных недостатков обществу рекомендуется заблаговременно сообщить о них акционеру для предоставления возможности их исправления до момента принятия советом директоров решения об утверждении повестки дня общего собрания и списка кандидатур для избрания в соответствующие органы общества.

15. Обществу с учетом его технических возможностей следует стремиться к созданию удобного для акционеров порядка направления в общество требований о созыве общего собрания, предложений о выдвижении кандидатов в органы общества и внесении предложений в повестку дня общего собрания. При определении указанного порядка рекомендуется использовать современные средства связи и предусматривать обмен информацией в электронном виде.

1.1.5. Каждый акционер должен иметь возможность беспрепятственно реализовать право голоса самым простым и удобным для него способом.

16. В целях создания максимально благоприятных условий для участия акционеров в общем собрании обществу с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 1000 рекомендуется включить в свой устав положение об обязательном направлении акционерам бюллетеней для голосования и о праве акционеров принять участие в общем собрании путем заполнения и направления в общество таких бюллетеней.

17. Предусмотренная в обществе процедура регистрации участников общего собрания не должна создавать препятствий для участия в собрании любого акционера и должна быть подробно определена во внутренних документах общества. Во внутреннем документе, регулирующем подготовку и проведение общего собрания, рекомендуется предусматривать исчерпывающий перечень документов, подлежащих представлению счетной комиссии для регистрации.

18. Количество лиц, осуществляющих регистрацию, и время, отведенное на регистрацию, должны быть достаточными для того, чтобы позволить зарегистрироваться всем акционерам, желающим принять участие в общем собрании.

19. Во избежание ошибок и злоупотреблений при регистрации участников собрания, а также при подведении итогов голосования обществу рекомендуется привлекать для исполнения функций счетной комиссии регистратора, даже если его привлечение в соответствии с законодательством не является обязательным. В договор на предоставление услуг счетной комиссии рекомендуется включать условия о том, что регистратор при осуществлении функций счетной комиссии обязан руководствоваться уставом и внутренними документами общества, регламентирующими подготовку и проведение собрания, а также условия об имущественной ответственности регистратора за неисполнение или ненадлежащее исполнение этих функций.

20. Обществу рекомендуется при наличии соответствующих технических условий создавать системы, позволяющие акционерам принимать участие в голосовании с помощью электронных средств. Так, в частности, в целях создания максимально благоприятных условий для участия акционеров в общем собрании обществу рекомендуется предусматривать возможность заполнения бюллетеня для голосования в электронной форме, например через личный кабинет на сайте общества в сети Интернет при условии обеспечения достаточной надежности и защиты, а также однозначной идентификации (аутентификации) лиц, принимающих участие в собрании.

21. Обществу рекомендуется завершить общее собрание за один день, чтобы не увеличивать расходы акционеров. Если по объективным причинам завершить общее собрание за один день не удается, обществу необходимо завершить его по крайней мере на следующий день.

При определении в уставе места проведения общего собрания акционеров, отличного от места нахождения общества, рекомендуется учитывать интересы и возможности акционеров принять личное участие в собрании акционеров.

22. Итоги голосования рекомендуется подводить и оглашать до завершения общего собрания. Это позволит исключить любые сомнения в правильности подведения итогов голосования и тем самым способствовать укреплению доверия акционеров к обществу.

23. В целях исключения злоупотреблений обществу рекомендуется включать в свои внутренние документы положение о том, что лицо, заполняющее бюллетень для голосования, вправе до момента завершения общего собрания акционеров потребовать заверения копии заполненного им бюллетеня счетной комиссией (представителями регистратора, осуществляющего функции счетной комиссии) общества. При этом обществу рекомендуется предоставлять любому лицу, принимающему участие в общем собрании, возможность изготовления за счет такого лица копии заполненного бюллетеня.

24. Решения общего собрания должны быть доступны для всех акционеров. В связи с этим рекомендуется включать в устав общества и его внутренние документы обязанность общества размещать на своем сайте в сети Интернет протокол общего собрания в максимально короткий срок.

1.1.6. Установленный обществом порядок ведения общего собрания должен обеспечивать равную возможность всем лицам, присутствующим на собрании, высказать свое мнение и задать интересующие их вопросы.

25. Общее собрание должно проводиться таким образом, чтобы акционеры имели возможность принять взвешенные и обоснованные решения по всем вопросам повестки дня. Для этого следует предусмотреть достаточное время для докладов по вопросам повестки дня и время для обсуждения этих вопросов.

26. В целях активизации участия акционеров в осуществлении контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества акционерам должна быть предоставлена возможность задать вопросы единоличному исполнительному органу, главному бухгалтеру , членам ревизионной комиссии, председателю или иному члену комитета совета директоров по аудиту, а также аудиторам общества относительно представленных ими заключений и, соответственно, получить ответы на заданные вопросы. Поэтому обществу рекомендуется приглашать указанных лиц для участия в работе общего собрания общества.

Если ведение бухгалтерского учета осуществляется не главным бухгалтером общества, рекомендуется предоставить возможность задавать вопросы иному должностному лицу общества, на которое возложено ведение бухгалтерского учета, либо, если ведение бухгалтерского учета на основании договора с обществом осуществляется организацией или физическим лицом, — ответственному работнику такой организации или такому физическому лицу.

27. Обществу рекомендуется приглашать кандидатов, выдвинутых для избрания в члены совета директоров и ревизионной комиссии общества, присутствовать на соответствующем общем собрании (а приглашенным кандидатам рекомендуется присутствовать на таком общем собрании), для того чтобы у акционеров была возможность задать им вопросы и оценить указанных кандидатов.

28. Участники собрания должны иметь возможность беспрепятственно общаться и консультироваться друг с другом по вопросам голосования на общем собрании, не нарушая при этом порядок ведения общего собрания акционеров.

29. Обществам с большим числом акционеров рекомендуется использовать телекоммуникационные средства для обеспечения дистанционного доступа акционеров к общему собранию (например, транслировать общее собрание акционеров на сайте общества в сети Интернет, использовать видео-конференц-связь).

1.2. Акционерам должна быть предоставлена равная и справедливая возможность участвовать в прибыли общества посредством получения дивидендов.

1.2.1. Общество должно разработать и внедрить прозрачный и понятный механизм определения размера дивидендов и их выплаты.

30. Обществу рекомендуется утвердить дивидендную политику, которую целесообразно сформулировать в Положении о дивидендной политике — внутреннем документе общества, разрабатываемом и утверждаемом советом директоров общества. Дивидендную политику рекомендуется определять на средне- или долгосрочный период. Изменение дивидендной политики должно сопровождаться подробным разъяснением акционерам причин и предпосылок такого изменения. Изменение дивидендной политики, не обусловленное потребностями развития общества или экономической ситуацией в целом, например при переходе корпоративного контроля в обществе, не может считаться надлежащей корпоративной практикой.

31. Для обеспечения прозрачности механизма определения размера дивидендов и их выплаты в указанном Положении рекомендуется определить правила, регламентирующие порядок определения части чистой прибыли, направляемой на выплату дивидендов, условия, при соблюдении которых они объявляются, порядок расчета размера дивидендов по акциям, размер дивидендов по которым не определен уставом общества, минимальный размер дивидендов по акциям общества разных категорий (типов).

32. Для обществ, составляющих консолидированную финансовую отчетность, рекомендуется установить порядок определения минимальной доли консолидированной чистой прибыли, направляемой на выплату дивидендов общества, с учетом установленных законодательством для самого общества ограничений на объявление и выплату дивидендов.

33. Положение о дивидендной политике общества рекомендуется раскрывать на сайте общества в сети Интернет.

34. Обществу рекомендуется не включать в устав формулировки, которые могут ввести инвесторов в заблуждение относительно порядка определения дивидендов по привилегированным акциям и, таким образом, создавать неопределенность в отношении того, являются ли такие привилегированные акции голосующими.

35. Решение о выплате дивидендов должно позволять акционеру получить исчерпывающие сведения, касающиеся размера дивидендов по акциям каждой категории (типа).

36. Порядок выплаты дивидендов должен наилучшим образом способствовать реализации права акционеров на их получение.

37. Выплачивать дивиденды рекомендуется только денежными средствами, поскольку в случае их выплаты иным имуществом существенно затрудняется оценка реально выплаченных дивидендов, а получение дивидендов в виде такого имущества может быть сопряжено с дополнительными обязательствами и затратами для акционеров.

38. В случае принятия обществом решения о выплате дивидендов обществу рекомендуется разъяснять акционерам важность своевременного извещения общества об изменении их данных, необходимых для выплаты дивидендов (реквизиты банковского счета, почтовый адрес и т.п.), а также последствия и риски, связанные с несвоевременным извещением общества об изменении таких данных.

1.2.2. Обществу не рекомендуется принимать решение о выплате дивидендов, если такое решение, формально не нарушая ограничений, установленных законодательством, является экономически необоснованным и может привести к формированию ложных представлений о деятельности общества.

39. К числу таких решений относится, например, объявление дивидендов по обыкновенным и (или) привилегированным акциям при недостаточности у общества прибыли за отчетный год, недостаточности величины денежного потока (недостаточности денежных средств) либо при невыполнении инвестиционной программы или превышении обществом целевого уровня долга, установленных финансово-хозяйственным планом (бюджетом) общества.

1.2.3. Общество не должно допускать ухудшения дивидендных прав существующих акционеров.

40. На практике предусмотренные законодательством средства и способы защиты дивидендных прав акционеров не всегда являются достаточными. В связи с этим общество и его контролирующие лица при совершении корпоративных действий должны стремиться обеспечивать сохранение дивидендных прав и долей существующих акционеров (в том числе путем предоставления существующим акционерам эффективных и недискриминационных механизмов сохранения дивидендных прав и долей). Так, например, если дивидендные права владельцев привилегированных акций зависят от количества обыкновенных акций общества, изменение количества обыкновенных акций общества должно сопровождаться соответствующим изменением прав владельцев привилегированных акций.

1.2.4. Общество должно стремиться к исключению использования акционерами иных способов получения прибыли (дохода) за счет общества, помимо дивидендов и ликвидационной стоимости.

41. В соответствии с надлежащей практикой корпоративного управления получение прибыли (дохода) акционерами за счет общества возможно исключительно путем получения дивидендов и ликвидационной стоимости. Обществу рекомендуется принимать все меры по предотвращению получения лицами, контролирующими общество, прибыли (дохода) за счет общества иными способами, например с помощью трансфертного ценообразования, путем замещающих дивиденды внутренних займов или необоснованного оказания обществу услуг контролирующим лицом по завышенным ценам, а также иными подобными способами.

1.3. Система и практика корпоративного управления должны обеспечивать равенство условий для всех акционеров — владельцев акций одной категории (типа), включая миноритарных (мелких) акционеров и иностранных акционеров, и равное отношение к ним со стороны общества.

1.3.1. Общество должно создать условия для справедливого отношения к каждому акционеру со стороны органов управления и контролирующих лиц общества, в том числе обеспечивающие недопустимость злоупотреблений со стороны крупных акционеров по отношению к миноритарным акционерам.

42. Миноритарные акционеры должны быть защищены от злоупотреблений со стороны держателей контрольного пакета акций, действующих прямо или опосредованно, и должны быть обеспечены действенными средствами защиты в случае нарушения их прав.

43. Акционеры не должны злоупотреблять предоставленными им правами. Не допускаются действия акционеров, осуществляемые с намерением причинить вред другим акционерам или обществу, а также иные злоупотребления правами акционеров.

1.3.2. Обществу не следует предпринимать действия, которые приводят или могут привести к искусственному перераспределению корпоративного контроля.

44. Общество должно принимать необходимые и достаточные меры, чтобы подконтрольные обществу юридические лица не участвовали в голосовании при принятии решений общим собранием.

45. Законодательство предусматривает запрет на участие в управлении обществом казначейскими акциями (акциями, принадлежащими самому обществу) исходя из того, что исполнительные органы общества, голосуя такими акциями, могут получить контроль над обществом за счет средств самого общества, то есть фактически за счет средств акционеров общества, что противоречит самой сути акционерного общества.

46. Несмотря на то что законодательство не предусматривает аналогичного запрета в отношении акций общества, принадлежащих юридическим лицам, подконтрольным такому обществу (квазиказначейские акции), лучшая мировая практика исходит из недопустимости голосования квазиказначейскими акциями на общем собрании общества.

47. Обществу рекомендуется размещать привилегированные акции с такой же номинальной стоимостью, что и номинальная стоимость обыкновенных акций общества. Наличие у акционера определенных прав, удостоверенных обыкновенной или привилегированной акцией, обусловлено оплатой соответствующей доли в уставном капитале общества. Приобретение акционерами большего объема прав (большего количества голосов) без предоставления обществу эквивалентного имущественного взноса в случае размещения привилегированных акций с номиналом, отличным от номинала обыкновенных акций, и возникновения у привилегированных акций права голоса не может считаться надлежащей корпоративной практикой.

48. Решение о выплате или невыплате дивидендов не должно использоваться в качестве инструмента для перераспределения корпоративного контроля.

49. Обществу рекомендуется раскрывать сведения о возможности приобретения или о приобретении определенными акционерами степени контроля, несоразмерной их участию в уставном капитале общества, в том числе на основании акционерных соглашений или в силу наличия обыкновенных и привилегированных акций с разной номинальной стоимостью.

50. Невыплата дивидендов по привилегированным акциям при наличии достаточных источников для их выплаты, в результате чего владельцы привилегированных акций получают право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров, не может считаться надлежащей корпоративной практикой.

51. Использование инструментов финансового рынка, например заключение договоров РЕПО или займа в отношении казначейских либо квазиказначейских акций, исключительно в целях передачи права голоса по этим акциям не отвечает требованиям к хорошей корпоративной практике.

52. Аналогичным образом принятие решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям в условиях ограниченных финансовых возможностей общества, с тем чтобы исключить возможность для владельцев привилегированных акций участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции, не может считаться надлежащей корпоративной практикой.

1.4. Акционерам должны быть обеспечены надежные и эффективные способы учета прав на акции, а также возможность свободного и необременительного отчуждения принадлежащих им акций.

53. Защита прав собственности акционера и предоставление гарантий свободы распоряжения принадлежащими ему акциями должны быть обеспечены посредством:

выбора обществом регистратора, который имеет высокую репутацию, обладает отлаженными и надежными технологиями, позволяющими наиболее эффективным образом обеспечить учет прав собственности и реализацию прав акционеров;

осуществления совместно с регистратором действий, направленных на актуализацию сведений об акционерах, содержащихся в реестре акционеров.

54. Вывод акций общества на публичный рынок и поддержание ликвидного рынка акций дает возможность акционерам оперативно и по справедливой цене продать принадлежащие им акции.